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是否为“上班途中” 保安工伤认定波折不断

是否为“上班途中” 保安工伤认定波折不断

作者:admin    来源:未知    发布时间:2019-07-09 18:18    浏览量:

  第二天记者见到了该公司业务经理陈先生,他告诉记者,保安是做六休一,休息日并不固定。公司一开始想帮小郭申报工伤,后来才发现保安队长那里的排班记录,当天没有安排郭文聪上班,于是向松江人社局撤销了申请,公司从没用伪造过的劳动合同申请工伤。他拿了一张5月份的考勤表影印件,用来证实保安排班是做六休一,小郭发生交通事故的当天,按照公司排班并未安排其上班,签字的是保安马队长。他还解释,保安每半小时或1小时要在客户公司巡逻,保安使用的巡更棒会打点记录,会自动存储在电子信息系统里,没有办法修改和作假。不过时间久了,系统里的记录不可能一直留存,在人社部门调查时,公司已经提供了打印出来的记录,每个月都有一两百张纸,五个月的记录太多了,是装在马甲袋里送去的,公司并未留存复件。对于小郭曾出示的保安手写的值班工作情况记录、二三月的考勤表照片,陈经理均表示从没有见过,不能证明真实性。记者询问保安队长马女士时,她称郭文聪发生交通事故当天,公司没有安排郭文聪上班,保安是做六休一的。

  同时,记者向处理小郭工伤认定案件的松江人社局工作人员宋女士了解了当时情况。她表示,根据单位提供的材料,查询核实了装在塑料公司的电子巡更系统记录,连续查了5个月的,都显示小郭是做六休一的,同时又有证人证言、公司提供的考勤表等材料作为证明。

  当被问起是否为郭文聪缴纳了社保费,陈经理说具体不太清楚,要问公司行政人员,如果没缴的话可以帮员工补缴。陈经理向记者表示,公司没有及时与劳动者签订劳动合同,后面才补签,也是有工作不足的地方,该承担的责任是不会逃避的。他说,公司承认与劳动者目前仍在劳动关系存续期,已经在2019年1月8号前后发函通知郭文聪回来上班,劳动者愿意的话会为他安排新岗位。对于劳动者受伤后这几个月的工资,可以按照法律规定标准发放,未缴纳的社保费可以补缴,交通事故产生的医药费也可以沟通解决方案。总之,单位不是不讲道理,可以与郭文聪坐下来讨论、协商解决。

  目前,单位已与劳动者当面沟通协商。截至发稿前双方就相关事宜仍未达成一致解决意见。

  上海市律师协会劳动法业务研究委员会干事、上海祺道律师事务所合伙人宋玲娣律师分析认为,原《工伤保险条例》规定:在上下班途中,受到机动车事故伤害的认定为工伤。2011年1月1日正式实施的新的《工伤保险条例》对此条做了较大的调整:在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的,认定为工伤。根据上述规定,上下班途中的交通事故不再区分机动车与否,只要不是员工本人承担主要责任,不存在法定排除情形,一般均认定为工伤。

  从本案看,小郭发生交通事故,《道路交通事故认定书》已经认定小郭无责任。起初因双方未签订劳动合同,在申报工伤及手续问题上绕了很大弯路,耽误了较长时间。根据《上海工伤保险实施办法》第十七条规定,用人单位应当自事故伤害发生之日起30日内向用人单位所在地的区、县人力资源社会保障局提出工伤认定申请,若用人单位不依法履行申报,劳动者可在事故伤害发生后的1年内直接向用人单位所在地的区、县人力资源社会保障局提出工伤认定申请。故用人单位、劳动者均可申请工伤认定。申报工伤时,必须提供“与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料”,实践中常见的即双方的劳动合同。故本案中发生事故后,保安公司向小郭一再提出签订劳动合同。除了劳动合同,劳动者也可以通过收集工资单、社保卡、招聘登记表、报名表、工作证、考勤记录、其他劳动者的证言等来证明事实劳动关系的存在。律师在此提醒劳动者,尤其是在发生工伤后,单位提出签署劳动合同,劳动者也应积极配合,劳动合同的订立既是作为用人单位、劳动者的法定义务,也是维护自己切身利益的重要保证。

  《工伤保险条例》第十九条第二款规定,职工或者其直系亲属认为是工伤的,用人单位不认为是工伤的,由用人单位承担举证责任。本案小郭在工伤申报后,人社部门工作人员对事故伤害进行调查核实时,对于当天是否系“上下班途中”问题,因公司的巡逻电子打点记录、考勤表、证人证言等认定事发当天公司未安排小郭上班,故出具《不予认定工伤认定书》。宋玲娣律师表示,职工或者其近亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

  宋律师提示,劳动者一旦被认定为工伤则享受工伤赔偿,主要包括了医疗费、误工费、护理费等;以及根据相应法定情形,享受一次性伤残补助金、伤残津贴、解除或者终止劳动关系享有的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金等。然而,单位如果没有为劳动者缴纳社保费,则意味着一旦发生了工伤,由用人单位承担全部赔偿责任。不排除社会上一些用人单位为了躲避责任,而消极应对劳动者工伤认定情况。如果单位能在劳动者发生工伤后,参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金,则可由工伤保险基金依照《工伤保险条例》的规定支付新发生的费用。因此,申请工伤认定,掌握的证据至关重要。而有些证据又是由单位掌握,不容易拿到,劳动者日常要养成留存证据的习惯。一旦因为证据不足影响了工伤认定结果,对于劳动者而言是笔不小的损失。

  《劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”宋玲娣律师认为,小郭开始不肯签合同,一方面可能想通过劳动仲裁获得经济补偿,另一方面,可能认为单位提供的劳动合同中存有不实情况。若合同中内容存有用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的,可依法认定为该条款无效。如果保安公司已尽到诚实信用义务,而小郭不与保安公司订立书面劳动合同且超过一个月的,保安公司可以书面通知劳动者终止劳动关系,并依照《劳动合同法》第四十条规定支付经济补偿。如果小郭拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的,视为劳动者单方终止劳动合同,保安公司应当支付小郭已实际工作期间的相应报酬,但无须支付经济补偿金。

  本案发展到后来劳动者还是与单位倒签了劳动合同。“倒签”指用人单位与劳动者事后签订劳动合同时,劳动合同的期限将前段未签合同的期间予以覆盖,同时将签订日期写成劳动关系建立之初的时间。或许有人会建议小郭落款的日期写成实际签署的日期,即补签劳动合同———用人单位与劳动者事后签订劳动合同时,劳动合同的期限将前段未签合同的期间予以覆盖,同时将签订日期写成补签合同的时间,可显示实际签署劳动合同的时间。

  宋律师说,用人单位不该认为出了问题,只要倒签或者补签合同就能完全免责。目前,对于“倒签”以及“补签”两种行为的法律后果,虽有着不同的意见,但最高院意见认为,倒签与《劳动合同法》的立法本意相悖,系属用人单位为逃避责任所寻求的手段,其仍旧应当向劳动者支付应签未签书面劳动合同的双倍工资。而补签能够体现签订劳动合同的真正日期,有利于劳动者更好维权,应当是有效的,用人单位不需支付双倍工资。(赵思宇)

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